Кому я должен — всем прощаю!
14.08.2013
Кроме того, лица, участвующие в деле о банкротстве, в том числе конкурсные кредиторы и уполномоченные органы в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, вправе обращаться в арбитражный суд с ходатайством о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства. При этом, расходы на проведение указанной экспертизы возмещаются за счет лица, обратившегося с ходатайством о назначении указанной экспертизы. (п. 2 ст. 34 Закона о банкротстве)
В соответствии с Кодексом об административных правонарушениях РФ (далее – КоАП РФ) преднамеренным банкротством является совершение руководителем или учредителем (участником) юридического лица либо индивидуальным предпринимателем действий (бездействия), заведомо влекущих неспособность юридического лица или индивидуального предпринимателя в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, а фиктивным банкротством признается заведомо ложное публичное объявление руководителем или учредителем (участником) юридического лица о несостоятельности данного юридического лица или индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности. (ст. 14.12. КоАП РФ)
Выявление признаков фиктивного и преднамеренного банкротства входит в обязанность Арбитражного управляющего, который сначала проводит финансовый анализ, потом на основании указанного анализа осуществляет проверку наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства.
Кроме того, временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения. К отчету временного управляющего, в том числе прилагаются заключения о финансовом состоянии должника и наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и/или фиктивного банкротства, а также документов, на основании которых они подготовлены. (ст. 67 Закона о банкротстве)
Финансовый анализ:
Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367 утверждены Правила проведения арбитражным управляющим финансового анализа, согласно которым арбитражный управляющий устанавливает:
— коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, рассчитанные поквартально не менее чем за 2-летний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника, и динамика их изменения;
— причины утраты платежеспособности с учетом динамики изменения коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности;
— хозяйственную, инвестиционную и финансовую деятельность должника, его положение на товарных и иных рынках;
— активы и пассивы должника;
— возможности безубыточной деятельности должника.
Проверка признаков фиктивного и преднамеренного банкротства:
В соответствии с Временными правилами проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 855 должны быть проведены следующие проверки:
Проверка преднамеренного банкротства осуществляется как в течение периода, предшествующего возбуждению дела о банкротстве, так и в ходе процедур банкротства в 2 этапа:
1. На первом этапе проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с финансовым анализом.
2. В случае установления на первом этапе существенного ухудшения значений 2 и более коэффициентов проводится второй этап выявления признаков преднамеренного банкротства должника, который заключается в анализе сделок должника и действий органов управления должника за исследуемый период, которые могли быть причиной такого ухудшения. Под существенным ухудшением значений коэффициентов понимается такое снижение их значений за какой-либо квартальный период, при котором темп их снижения превышает средний темп снижения значений данных показателей в исследуемый период.
3. В случае если на первом этапе выявления признаков преднамеренного банкротства не определены периоды, в течение которых имело место существенное ухудшение 2 и более коэффициентов, арбитражный управляющий проводит анализ сделок должника за весь исследуемый период.
4. В ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме. К таким сделкам относятся сделки по отчуждению имущества должника, возникновению обязательств, приобретению имущества на заведомо невыгодных условиях в части, цены имущества, работ и услуг, вида и срока платежа по сделке.
Проверка фиктивного банкротства осуществляется, в случае возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению должника:
1. Проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с финансовым анализом.
2. В случае если анализ значений и динамики коэффициента абсолютной ликвидности, коэффициента текущей ликвидности, показателя обеспеченности обязательств должника его активами, а также степени платежеспособности по текущим обязательствам должника указывает на наличие у должника возможности удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) об уплате обязательных платежей без существенного осложнения или прекращения хозяйственной деятельности, делается вывод о наличии признаков фиктивного банкротства должника.
3. В случае если анализ значений и динамики соответствующих коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, указывает на отсутствие у должника возможности рассчитаться по своим обязательствам, делается вывод об отсутствии признаков фиктивного банкротства должника.
В связи с этим, арбитражный управляющий может выявить признаки фиктивного или преднамеренного банкротства в ходе дела о банкротстве. Если арбитражным управляющим не были обнаружены признаки фиктивного или преднамеренного банкротства лица, участвующие в деле о банкротстве, в случае обнаружения недостоверности сведений указанных арбитражным управляющим или не достоверности информации, указанной в заключении и приложенных к нему документах, могут заявить в ходе дела о банкротстве ходатайство о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства. При этом, указанные лица не должны анализировать сделки должника или действия его руководителя, представлять доказательства наличия признаков преднамеренного банкротства при приведении доводов о недостатках заключения, сделанного арбитражным управляющим.
В Определении ВАС РФ от 08.11.2012 N ВАС-8465/12 по делу N А05-13130/2010 указано, что по ходатайству конкурсного кредитора должника судом назначена финансово-экономическая экспертиза в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, поскольку установлена частичная недостоверность подготовленного временным управляющим должника отчета об отсутствии у последнего признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, суды пришли к выводу о наличии оснований для назначения экспертизы по делу.
Таким образом, законодательством предусмотрено, что фиктивное банкротство может быть раскрыто как конкурсным управляющим при проведении финансового анализа должника, так и при проведении экспертизы, назначенной по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве.
Лица, участвующие в организации преднамеренного или фиктивного банкротства, в том числе руководитель или учредитель (участник) и другие ответственные лица должника могут быть привлечены к административной или уголовной ответственности.
Административная ответственность применяется в случае отсутствия признаков уголовно наказуемого деяния, а уголовная ответственность наступает при условии причинения крупного ущерба в результате преднамеренного или фиктивного банкротства. При этом под крупным ущербом признается ущерб в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей (ст. 169 УК РФ).
— Административная ответственность за преднамеренное банкротство штраф на должностных лиц в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей или дисквалификация на срок от одного года до трех лет, а за фиктивное банкротство штраф на должностных лиц в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей или дисквалификация на срок от шести месяцев до трех лет; (ст. 14.12 КоАП РФ)
— Уголовная ответственность за преднамеренное банкротство штраф в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительные работы на срок до пяти лет, либо лишение свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо без такового, а за фиктивное банкротство, штраф в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительные работы на срок до пяти лет, либо лишение свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового; (ст. 196, 197 УК РФ)
Законодательством РФ предусмотрены достаточные меры для обнаружения признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, а также наказания виновных лиц, однако доказать наличие таких признаков на практике оказывается сложным и не каждый арбитражный управляющий и эксперт сможет выявить эти признаки. Поэтому лица, участвующие в деле интересы которых, могут быть нарушены в связи с преднамеренным или фиктивным банкротством должника, могут самостоятельно проводить анализ сделок должника, проверку контрагентов должника по самым крупным сделкам, а также наличие действительных платежей и имущества по сделкам. Часто на практике должник заблаговременно до подачи заявления о банкротстве заключает сделки продажи недвижимости по минимальным рыночным ценам своим аффилированным лицам, уступки прав по выданным займам и т.п., при этом оплата уступки оформляется векселями, зачетом или переуступкой по финансовой схеме из нескольких компаний, в числе которых выступают иностранные компании офшорных зон (например - Кипр). Затем наиболее предусмотрительные и крупные кредиторы должника тоже продают свои права требования по договору уступки прав таким компаниям за более низкую цену, чем сумма долга, поскольку выбора у них не остается, так они могут вернуть хоть какую-то часть долга. После чего банкротство должника завершается, потому как требования наиболее крупных и активных кредиторов выкуплены и такими требованиями владеют компании, которые фактически финансируют банкротство. Такая схема банкротства наиболее распространенная на территории РФ и вряд ли что-то изменится в будущем.
____________________________________________
Материал подготовила Екатерина Самцова,
Юрист, ООО "Юнистафф Пейрол Солюшнс" (Москва)
Практический журнал для финансового руководителя «Консультант»
№ 7, июнь 2013
В соответствии с Кодексом об административных правонарушениях РФ (далее – КоАП РФ) преднамеренным банкротством является совершение руководителем или учредителем (участником) юридического лица либо индивидуальным предпринимателем действий (бездействия), заведомо влекущих неспособность юридического лица или индивидуального предпринимателя в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, а фиктивным банкротством признается заведомо ложное публичное объявление руководителем или учредителем (участником) юридического лица о несостоятельности данного юридического лица или индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности. (ст. 14.12. КоАП РФ)
Выявление признаков фиктивного и преднамеренного банкротства входит в обязанность Арбитражного управляющего, который сначала проводит финансовый анализ, потом на основании указанного анализа осуществляет проверку наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства.
Кроме того, временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда, указанной в определении арбитражного суда о введении наблюдения. К отчету временного управляющего, в том числе прилагаются заключения о финансовом состоянии должника и наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и/или фиктивного банкротства, а также документов, на основании которых они подготовлены. (ст. 67 Закона о банкротстве)
Финансовый анализ:
Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367 утверждены Правила проведения арбитражным управляющим финансового анализа, согласно которым арбитражный управляющий устанавливает:
— коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, рассчитанные поквартально не менее чем за 2-летний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника, и динамика их изменения;
— причины утраты платежеспособности с учетом динамики изменения коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности;
— хозяйственную, инвестиционную и финансовую деятельность должника, его положение на товарных и иных рынках;
— активы и пассивы должника;
— возможности безубыточной деятельности должника.
Проверка признаков фиктивного и преднамеренного банкротства:
В соответствии с Временными правилами проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 855 должны быть проведены следующие проверки:
Проверка преднамеренного банкротства осуществляется как в течение периода, предшествующего возбуждению дела о банкротстве, так и в ходе процедур банкротства в 2 этапа:
1. На первом этапе проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с финансовым анализом.
2. В случае установления на первом этапе существенного ухудшения значений 2 и более коэффициентов проводится второй этап выявления признаков преднамеренного банкротства должника, который заключается в анализе сделок должника и действий органов управления должника за исследуемый период, которые могли быть причиной такого ухудшения. Под существенным ухудшением значений коэффициентов понимается такое снижение их значений за какой-либо квартальный период, при котором темп их снижения превышает средний темп снижения значений данных показателей в исследуемый период.
3. В случае если на первом этапе выявления признаков преднамеренного банкротства не определены периоды, в течение которых имело место существенное ухудшение 2 и более коэффициентов, арбитражный управляющий проводит анализ сделок должника за весь исследуемый период.
4. В ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме. К таким сделкам относятся сделки по отчуждению имущества должника, возникновению обязательств, приобретению имущества на заведомо невыгодных условиях в части, цены имущества, работ и услуг, вида и срока платежа по сделке.
Проверка фиктивного банкротства осуществляется, в случае возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению должника:
1. Проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с финансовым анализом.
2. В случае если анализ значений и динамики коэффициента абсолютной ликвидности, коэффициента текущей ликвидности, показателя обеспеченности обязательств должника его активами, а также степени платежеспособности по текущим обязательствам должника указывает на наличие у должника возможности удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) об уплате обязательных платежей без существенного осложнения или прекращения хозяйственной деятельности, делается вывод о наличии признаков фиктивного банкротства должника.
3. В случае если анализ значений и динамики соответствующих коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, указывает на отсутствие у должника возможности рассчитаться по своим обязательствам, делается вывод об отсутствии признаков фиктивного банкротства должника.
В связи с этим, арбитражный управляющий может выявить признаки фиктивного или преднамеренного банкротства в ходе дела о банкротстве. Если арбитражным управляющим не были обнаружены признаки фиктивного или преднамеренного банкротства лица, участвующие в деле о банкротстве, в случае обнаружения недостоверности сведений указанных арбитражным управляющим или не достоверности информации, указанной в заключении и приложенных к нему документах, могут заявить в ходе дела о банкротстве ходатайство о назначении экспертизы в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства. При этом, указанные лица не должны анализировать сделки должника или действия его руководителя, представлять доказательства наличия признаков преднамеренного банкротства при приведении доводов о недостатках заключения, сделанного арбитражным управляющим.
В Определении ВАС РФ от 08.11.2012 N ВАС-8465/12 по делу N А05-13130/2010 указано, что по ходатайству конкурсного кредитора должника судом назначена финансово-экономическая экспертиза в целях выявления признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, поскольку установлена частичная недостоверность подготовленного временным управляющим должника отчета об отсутствии у последнего признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, суды пришли к выводу о наличии оснований для назначения экспертизы по делу.
Таким образом, законодательством предусмотрено, что фиктивное банкротство может быть раскрыто как конкурсным управляющим при проведении финансового анализа должника, так и при проведении экспертизы, назначенной по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве.
Лица, участвующие в организации преднамеренного или фиктивного банкротства, в том числе руководитель или учредитель (участник) и другие ответственные лица должника могут быть привлечены к административной или уголовной ответственности.
Административная ответственность применяется в случае отсутствия признаков уголовно наказуемого деяния, а уголовная ответственность наступает при условии причинения крупного ущерба в результате преднамеренного или фиктивного банкротства. При этом под крупным ущербом признается ущерб в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей (ст. 169 УК РФ).
— Административная ответственность за преднамеренное банкротство штраф на должностных лиц в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей или дисквалификация на срок от одного года до трех лет, а за фиктивное банкротство штраф на должностных лиц в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей или дисквалификация на срок от шести месяцев до трех лет; (ст. 14.12 КоАП РФ)
— Уголовная ответственность за преднамеренное банкротство штраф в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительные работы на срок до пяти лет, либо лишение свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо без такового, а за фиктивное банкротство, штраф в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительные работы на срок до пяти лет, либо лишение свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового; (ст. 196, 197 УК РФ)
Законодательством РФ предусмотрены достаточные меры для обнаружения признаков преднамеренного или фиктивного банкротства, а также наказания виновных лиц, однако доказать наличие таких признаков на практике оказывается сложным и не каждый арбитражный управляющий и эксперт сможет выявить эти признаки. Поэтому лица, участвующие в деле интересы которых, могут быть нарушены в связи с преднамеренным или фиктивным банкротством должника, могут самостоятельно проводить анализ сделок должника, проверку контрагентов должника по самым крупным сделкам, а также наличие действительных платежей и имущества по сделкам. Часто на практике должник заблаговременно до подачи заявления о банкротстве заключает сделки продажи недвижимости по минимальным рыночным ценам своим аффилированным лицам, уступки прав по выданным займам и т.п., при этом оплата уступки оформляется векселями, зачетом или переуступкой по финансовой схеме из нескольких компаний, в числе которых выступают иностранные компании офшорных зон (например - Кипр). Затем наиболее предусмотрительные и крупные кредиторы должника тоже продают свои права требования по договору уступки прав таким компаниям за более низкую цену, чем сумма долга, поскольку выбора у них не остается, так они могут вернуть хоть какую-то часть долга. После чего банкротство должника завершается, потому как требования наиболее крупных и активных кредиторов выкуплены и такими требованиями владеют компании, которые фактически финансируют банкротство. Такая схема банкротства наиболее распространенная на территории РФ и вряд ли что-то изменится в будущем.
____________________________________________
Материал подготовила Екатерина Самцова,
Юрист, ООО "Юнистафф Пейрол Солюшнс" (Москва)
Практический журнал для финансового руководителя «Консультант»
№ 7, июнь 2013
